上海信和安律師事務(wù)所 作者：鄒亞姿
來(lái)源：上海信和安律師事務(wù)所（ID：TS_LAW）
“預(yù)重整”一詞是我國(guó)學(xué)者王佐發(fā)從1990年美國(guó)開(kāi)始實(shí)施預(yù)重整制度的英文表達(dá)“Prepackaged Reorganization, Pre-reorganize”直譯而來(lái)。因我國(guó)立法上沒(méi)有建立預(yù)重整制度，故普遍簡(jiǎn)潔地稱之為預(yù)重整[1]。《破產(chǎn)法立法指南》中對(duì)其定義：為使收到影響的債權(quán)人在程序啟動(dòng)之前自愿重組談判中談判商定的計(jì)劃發(fā)生效力而啟動(dòng)的程序[2]。這種程序包括兩個(gè)方面，一是程序開(kāi)始之前的自愿重組談判和達(dá)成重整計(jì)劃，二是在自愿重組談判成功以后，當(dāng)事人根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)入快速程序，以便法院確定該重整計(jì)劃。采用法院外自愿重組談判和法院內(nèi)簡(jiǎn)易重整程序的目的，一是鼓勵(lì)當(dāng)事人自愿重組談判; 二是可以避免正式重整程序通常所帶來(lái)的一些費(fèi)用、拖延以及程序上和法律上的一些要求[3]。
《深圳審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）》中的描述為“受理重整申請(qǐng)前，對(duì)于具有重整原因的債務(wù)人，為識(shí)別其重整價(jià)值及重整可行性，提高重整成功率，經(jīng)債務(wù)人同意，合議庭可以決定對(duì)債務(wù)人進(jìn)行預(yù)重整。”《北京市破產(chǎn)法庭破產(chǎn)重整案件辦理規(guī)范（試行）》對(duì)“預(yù)重整”的定義為“指為了準(zhǔn)確識(shí)別重整價(jià)值和重整可能、降低重整成本、提高重整成功率，人民法院在以“破申”案號(hào)立案后、受理重整申請(qǐng)前指定臨時(shí)管理人履行本規(guī)范第三十六條規(guī)定的職責(zé)，債務(wù)人自愿承擔(dān)本規(guī)范第三十八條規(guī)定的義務(wù)，由臨時(shí)管理人組織債務(wù)人、債權(quán)人、出資人、重整投資人等利害關(guān)系人擬定預(yù)重整方案的程序。”
[1] 見(jiàn)陳喚忠，重慶市第五中級(jí)人民法院，《預(yù)重整制度的實(shí)踐與思考》，《人民司法》，2019年第22期，第81頁(yè)。
[2] 見(jiàn)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)編著《聯(lián)合國(guó)破產(chǎn)法立法指南》（2006版），B簡(jiǎn)易重整程序，第76-94段。
[3] 見(jiàn)張艷麗 北京理工大學(xué)法學(xué)院 《破產(chǎn)重整制度有效運(yùn)行的問(wèn)題與出路》，《法學(xué)雜志》，2016年第6期，第97頁(yè)。
1. 最高人民法院印發(fā)《關(guān)于為改善營(yíng)商環(huán)境提供司法保障的若干意見(jiàn)》的通知（法發(fā)〔2017〕23號(hào)）
16.推動(dòng)完善破產(chǎn)重整、和解制度，促進(jìn)有價(jià)值的危困企業(yè)再生。……積極推動(dòng)構(gòu)建庭外兼并重組與庭內(nèi)破產(chǎn)程序的相互銜接機(jī)制，加強(qiáng)對(duì)預(yù)重整制度的探索研究。研究制定關(guān)于破產(chǎn)重整制度的司法解釋。
本條是最高院第一次正式提出要對(duì)預(yù)重整制度進(jìn)行研究，普遍認(rèn)為這是推動(dòng)預(yù)重整制度的前奏。
2. 最高人民法院印發(fā)《全國(guó)法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要》的通知（法〔2018〕53號(hào)）
22.探索推行庭外重組與庭內(nèi)重整制度的銜接。在企業(yè)進(jìn)入重整程序之前，可以先由債權(quán)人與債務(wù)人、出資人等利害關(guān)系人通過(guò)庭外商業(yè)談判，擬定重組方案。重整程序啟動(dòng)后，可以重組方案為依據(jù)擬定重整計(jì)劃草案提交人民法院依法審查批準(zhǔn)。
說(shuō)明庭外重組達(dá)成的方案之效力在重整程序中會(huì)延伸，在地方出臺(tái)的預(yù)重整相關(guān)規(guī)范中，同樣強(qiáng)調(diào)“重整申請(qǐng)受理后，債務(wù)人或者管理人一般應(yīng)當(dāng)以預(yù)重整方案為依據(jù)擬定重整計(jì)劃草案。[1]”
3. 國(guó)家發(fā)展改革委等5部門關(guān)于印發(fā)《2018年降低企業(yè)杠桿率工作要點(diǎn)》的通知（下文簡(jiǎn)稱“工作要點(diǎn)通知”）（發(fā)改財(cái)金〔2018〕1135號(hào)）
（十五）完善依法破產(chǎn)體制機(jī)制。研究總結(jié)依法破產(chǎn)實(shí)踐中遇到的問(wèn)題，建立關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)制度，研究完善庭外重組制度和建立預(yù)重整制度，探索建立破產(chǎn)案件快速審理機(jī)制，推動(dòng)破產(chǎn)案件繁簡(jiǎn)分流；完善重整企業(yè)的信用修復(fù)機(jī)制；開(kāi)展破產(chǎn)法規(guī)修訂前期研究，適時(shí)提出修改企業(yè)破產(chǎn)法。
繼最高院提出預(yù)重整制度后，發(fā)改委直接要求建立預(yù)重整制度，提出破產(chǎn)案件的繁簡(jiǎn)分流。
4. 國(guó)家發(fā)展改革委等13部門關(guān)于印發(fā)《加快完善市場(chǎng)主體退出制度改革方案》的通知（發(fā)改財(cái)金〔2019〕1104號(hào)）
（一）完善企業(yè)破產(chǎn)制度。
研究建立預(yù)重整和庭外重組制度。完善金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人委員會(huì)制度，明確金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人委員會(huì)制度和庭內(nèi)債權(quán)人委員會(huì)制度的程序轉(zhuǎn)換和決議效力認(rèn)可機(jī)制。研究建立預(yù)重整制度，實(shí)現(xiàn)庭外重組制度、預(yù)重整制度與破產(chǎn)重整制度的有效銜接，強(qiáng)化庭外重組的公信力和約束力，明確預(yù)重整的法律地位和制度內(nèi)容。
這是國(guó)家發(fā)改委牽頭第二次強(qiáng)調(diào)預(yù)重整制度的建立，并對(duì)《工作要點(diǎn)通知》中未提及的庭外重組、預(yù)重整與破產(chǎn)重整程序的銜接進(jìn)行了補(bǔ)充。
[1] 北京市第一中級(jí)人民法院，《北京破產(chǎn)法庭破產(chǎn)重整案件辦理規(guī)范（試行）》，第四十六條。
三、地方法院具體實(shí)踐
1. 浙江省
浙江省高級(jí)人民法院2013年6月28日發(fā)布《關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)案件簡(jiǎn)易審若干問(wèn)題的紀(jì)要》，針對(duì)企業(yè)破產(chǎn)案件預(yù)登記有明確規(guī)定，為地方預(yù)重整制度提供了規(guī)范性依據(jù)，其預(yù)登記制度內(nèi)容如圖：
圖1
2. 深圳市
深圳市中級(jí)人民法院于2019年3月14日通過(guò)了《深圳審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）》。其中對(duì)“預(yù)重整”程序進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，程序見(jiàn)下圖[1]：
圖2
3. 北京市
2019年11月1日，北京高院召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)發(fā)布了北京一中院破產(chǎn)庭成立以來(lái)受理并審結(jié)的十大破產(chǎn)典型案例。其中包括一例預(yù)重整的破產(chǎn)案件，即北京理工中興科技股份有限公司破產(chǎn)重整案（本文后面會(huì)詳述），北京一中院在處理本案時(shí)即采用了預(yù)重整方式。
2019年12月30日，北京市第一中級(jí)人民法院發(fā)布《北京破產(chǎn)法庭破產(chǎn)重整案件辦理規(guī)范（試行）》，其中第三章內(nèi)容為“預(yù)重整”，其中規(guī)定預(yù)重整程序如下：
圖3
4. 上海
上海市第三中級(jí)人民法院于2019年12月已接受預(yù)重整案件申請(qǐng)，但并未制定相關(guān)的規(guī)范性文件，目前上海市預(yù)重整案采用“破申”的字號(hào)。希望上海市能在未來(lái)出臺(tái)預(yù)重整案件的相關(guān)規(guī)定。
綜上，我國(guó)預(yù)重整制度在實(shí)踐層面已先行，地方立法層面也在陸續(xù)出臺(tái)，最高人民法院已進(jìn)入研究階段。2019年11月15日最高人民法院發(fā)布的《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》中，進(jìn)一步明確了庭外重組、預(yù)重整及破產(chǎn)重整的程序銜接，確保庭外重組和預(yù)重整程序中的協(xié)議/方案的效力能在破產(chǎn)重整程序中延伸。可以預(yù)見(jiàn)，預(yù)重整制度未來(lái)會(huì)在破產(chǎn)法修訂時(shí)正式入法，并對(duì)其作出具體規(guī)范。
[1] 張文良 李盛根：《十三部委聯(lián)合發(fā)文，預(yù)重整制度呼之欲出》，《植德觀點(diǎn)》，網(wǎng)址：http://www.meritsandtree.com/wapcn/news/detail?id=315
案例一：中國(guó)第二重型機(jī)械集團(tuán)公司
1. 基本案情
中國(guó)第二重型機(jī)械集團(tuán)公司（以下簡(jiǎn)稱二重集團(tuán)）為中央直接管理的國(guó)有重要骨干企業(yè)，是國(guó)家重大技術(shù)裝備制造基地。二重集團(tuán)（德陽(yáng)）重型裝備股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱二重重裝）為二重集團(tuán)的控股子公司。自2011年起，二重集團(tuán)、二重重裝多年連續(xù)虧損，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)以及員工工資、社保基本靠向銀行舉債和股東提供的資金勉強(qiáng)維持。截至2014年底，二重集團(tuán)、二重重裝金融負(fù)債總規(guī)模已經(jīng)超過(guò)200億元。二重重裝已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債。
在國(guó)資委等有關(guān)部門的支持下，以農(nóng)業(yè)銀行、中國(guó)銀行、光大銀行為主席行，組織涉及二重集團(tuán)、二重重裝的近30家金融債權(quán)人成立了中國(guó)二重金融債權(quán)人委員會(huì)，與二重集團(tuán)、二重重裝及其股東展開(kāi)了庭外重組談判。2015年9月11日，在銀監(jiān)會(huì)的組織下，各方達(dá)成了框架性的重組方案，其核心內(nèi)容為在2015年內(nèi)以“現(xiàn)金+留債+股票”清償全部計(jì)息金融負(fù)債。同日，債權(quán)人機(jī)械工業(yè)第一設(shè)計(jì)研究院等向四川省德陽(yáng)市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱德陽(yáng)中院）提起了針對(duì)二重集團(tuán)、二重重裝的破產(chǎn)重整申請(qǐng)。同月21日，德陽(yáng)中院裁定受理二重集團(tuán)、二重重裝重整一案，并指定管理人接管了二重集團(tuán)和二重重裝。
2. 審理情況
2015年11月27日，債權(quán)人會(huì)議和出資人會(huì)議召開(kāi)，各表決組均通過(guò)了《重整計(jì)劃（草案）》。11月30日，德陽(yáng)中院作出民事裁定，批準(zhǔn)重整計(jì)劃并終止了二重集團(tuán)和二重重裝重整程序。重整計(jì)劃執(zhí)行中，120億金融債權(quán)通過(guò)現(xiàn)金清償和債轉(zhuǎn)股，已得到100%清償；對(duì)于非金融債權(quán)，按照重整計(jì)劃已向各家債權(quán)人分別支付25萬(wàn)，其余在2—5年內(nèi)付清。當(dāng)年，重整計(jì)劃整體完成90%。
3. 典型意義
本案中在有關(guān)部門的推動(dòng)下，二重集團(tuán)、二重重裝與主要債權(quán)人金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行了庭外重組談判，并達(dá)成了框架性金融債務(wù)重組方案。進(jìn)入重整后，法院在司法框架范圍內(nèi)，盡可能推動(dòng)維持了重組方案確定的原則，依法合規(guī)納入重整計(jì)劃，得到了金融債權(quán)人的認(rèn)可。二重集團(tuán)和二重重裝重整成功，為這兩家資產(chǎn)總額達(dá)210億元的國(guó)有企業(yè)卸下了沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān)，優(yōu)化了金融債務(wù)結(jié)構(gòu)。本案積極探索實(shí)踐庭外重組向司法重整轉(zhuǎn)換，為陷入困境但有再生可能的大型國(guó)有企業(yè)司法重整提供了可復(fù)制的范例。[1]
[1] 《人民法院關(guān)于依法審理破產(chǎn)案件 推進(jìn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革典型案例》，最高人民法院網(wǎng)，2016-06-16，網(wǎng)址：http://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-22051.html
案例二：北京理工中興科技股份有限公司破產(chǎn)重整案
基本案情北京理工中興科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱京中興公司）現(xiàn)系在全國(guó)中小企業(yè)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)代辦股份轉(zhuǎn)讓的非上市公眾公司，成立于1992年12月1日，注冊(cè)資本2.5億余元。1993年4月，經(jīng)海南省證券管理辦公室批準(zhǔn)，公司定向募集1.2億股在中國(guó)證券交易系統(tǒng)（NET系統(tǒng))上市交易，流通股17 090萬(wàn)股，股東達(dá)1.4萬(wàn)余名。截至2017年，公司資產(chǎn)總額979.66萬(wàn)元，負(fù)債總額近億元，已嚴(yán)重資不抵債。債權(quán)人以不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，向北京市第一中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱北京一中院）申請(qǐng)京中興公司破產(chǎn)重整，該院于2017年9月15日裁定受理。
2. 審理情況
北京一中院采用預(yù)重整模式，以聽(tīng)證形式多次組織相關(guān)主體開(kāi)展談判協(xié)商，并在對(duì)公司是否具有重整價(jià)值和挽救可能進(jìn)行有效識(shí)別的基礎(chǔ)上，引導(dǎo)主要債權(quán)人與債務(wù)人、投資方簽署“預(yù)重整工作備忘錄”等文件，就債權(quán)調(diào)整、經(jīng)營(yíng)方案以及重整路徑等主要問(wèn)題達(dá)成初步意向。同時(shí)，還通過(guò)預(yù)先搖號(hào)方式選定管理人提前開(kāi)展工作。
通過(guò)有效對(duì)接預(yù)重整工作成果，加快審理節(jié)奏，本案在受理八十余天便召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議表決重整計(jì)劃草案，債權(quán)人組100%表決通過(guò)（申報(bào)債權(quán)均為普通債權(quán)），出資人組經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)和網(wǎng)絡(luò)投票，通過(guò)率亦超87%。2017年12月21日，北京一中院裁定批準(zhǔn)破產(chǎn)重整計(jì)劃，終止重整程序。根據(jù)重整計(jì)劃，投資人承諾在受讓京中興公司1萬(wàn)股后，注入不低于8億元的優(yōu)質(zhì)旅游資產(chǎn)并轉(zhuǎn)增股份用于償還公司債務(wù)，預(yù)計(jì)債權(quán)清償率達(dá)69.25%(不含復(fù)牌后可能溢價(jià)的部分)。2018年2月底，投資人已實(shí)際受讓1萬(wàn)股，并完成對(duì)注入資產(chǎn)的審計(jì)評(píng)估工作。
3. 典型意義
本案中北京一中院采用預(yù)重整方式，通過(guò)對(duì)識(shí)別機(jī)制、重整聽(tīng)證程序、溝通協(xié)調(diào)機(jī)制的綜合運(yùn)用，大大提高重整的效率和成功率，充分發(fā)揮了預(yù)重整的成本優(yōu)勢(shì)和效率優(yōu)勢(shì)，實(shí)現(xiàn)了多方利益的共贏。
案例三：三工公司破產(chǎn)和解案[1]
浙江三工汽車零部件有限公司（以下簡(jiǎn)稱三工公司）是溫州市重點(diǎn)骨干企業(yè)，在汽車發(fā)動(dòng)機(jī)冷卻水泵、機(jī)油泵等產(chǎn)品的生產(chǎn)上具有雄厚的技術(shù)力量。近年來(lái)，企業(yè)因受對(duì)外擔(dān)保債務(wù)所累導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)困難。2016年中，三工公司向瑞安市處置辦提出幫扶申請(qǐng)。瑞安市處置辦經(jīng)甄選將其列為幫扶企業(yè)。之后，瑞安市處置辦與瑞安市人民法院以全力快速推動(dòng)企業(yè)再生為目的，建立“府院聯(lián)動(dòng)式”預(yù)重整機(jī)制，探索適用“政府預(yù)重整+司法和解或重整”的企業(yè)幫扶模式。
預(yù)重整過(guò)程中，瑞安市處置辦依法對(duì)債務(wù)人情況進(jìn)行全面摸底、研究和解方案并促成債務(wù)人與債權(quán)人等達(dá)成共識(shí)。預(yù)重整結(jié)束后，瑞安法院裁定受理三工公司破產(chǎn)和解申請(qǐng)。瑞安法院推選了瑞安市外的5家管理人提交溫州中院通過(guò)隨機(jī)方式搖號(hào)指定管理人。并要求管理人在選擇評(píng)估機(jī)構(gòu)、審計(jì)機(jī)構(gòu)時(shí)回避瑞安地區(qū)的中介機(jī)構(gòu)。
2. 審理情況
經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估，三工公司資產(chǎn)為96651932.52元，無(wú)爭(zhēng)議債權(quán)286545412.26元，估算普通債權(quán)清償率為8.79%。但經(jīng)審計(jì)發(fā)現(xiàn)存在資產(chǎn)非正常減損37211958.38元。
第一次債權(quán)人會(huì)議之時(shí)，債務(wù)人提出的和解方案：免除債務(wù)利息，公司自身債務(wù)轉(zhuǎn)貸或分期全部清償；免除債務(wù)利息，部分擔(dān)保債務(wù)（被擔(dān)保企業(yè)已破產(chǎn)或被起訴的）清償率10.27%；部分擔(dān)保債務(wù)（被擔(dān)保企業(yè)仍正常經(jīng)營(yíng)的）繼續(xù)擔(dān)保。該方案經(jīng)表決通過(guò)，但瑞安法院認(rèn)為三工公司沒(méi)有修正審計(jì)中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，對(duì)和解協(xié)議暫未認(rèn)可。2017年2月，債務(wù)人將上述對(duì)外擔(dān)保債務(wù)清償率提高至18.77%，并制定和解協(xié)議經(jīng)債權(quán)人表決通過(guò)。2017年6月5日，瑞安法院裁定認(rèn)可三工公司和解協(xié)議及附件。
在該案審理過(guò)程中，瑞安法院提出“以失信修復(fù)為條件的破產(chǎn)和解或重整機(jī)制”，即對(duì)于具有市場(chǎng)重整價(jià)值的失信企業(yè)，若企業(yè)能對(duì)主動(dòng)修正或管理人能依法追回所減損的財(cái)產(chǎn)，而債權(quán)人等對(duì)此無(wú)異議的，可依法進(jìn)行和解或重整。故在債務(wù)人第一次向法院申請(qǐng)認(rèn)可和解協(xié)議之時(shí)，瑞安法院認(rèn)為: 和解協(xié)議沒(méi)有對(duì)企業(yè)的失信行為進(jìn)行修正，建議債務(wù)人通過(guò)和解協(xié)議草案修正失信行為造成的財(cái)產(chǎn)損失。
在債務(wù)人第二次向法院申請(qǐng)認(rèn)可和解協(xié)議和附件之時(shí)，瑞安法院認(rèn)為：三工公司擬定的和解協(xié)議內(nèi)容全面、合法且經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決通過(guò)，之后補(bǔ)充擬定的和解協(xié)議將企業(yè)不誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)行為予以修正，提高了部分債權(quán)的清償率，更好地保護(hù)了債權(quán)人的利益。故對(duì)和解協(xié)議及附件予以認(rèn)可。
3. 典型意義
“府院聯(lián)動(dòng)式”預(yù)重整機(jī)制。將預(yù)重整制度、府院聯(lián)動(dòng)機(jī)制、司法和解或重整制度三者有效結(jié)合，彌補(bǔ)單一制度的短板，形成行政權(quán)、司法權(quán)明確分工又相互協(xié)作的有效企業(yè)幫扶模式。首先，發(fā)揮政府協(xié)調(diào)和保障職能，解決金融債權(quán)談判困難的問(wèn)題。實(shí)踐中，地方銀行囿于審批權(quán)限等因素，不愿與企業(yè)先行談判償債計(jì)劃。由政府在預(yù)重整階段充當(dāng)協(xié)調(diào)者的角色達(dá)成初步方案，后通過(guò)司法和解、重整確認(rèn)賦予其法律強(qiáng)制力，消除金融債權(quán)人權(quán)責(zé)分擔(dān)的顧慮。其次，縮短破產(chǎn)審判周期，在司法程序中確認(rèn)預(yù)重整的談判成果，縮短和解、重整程序時(shí)間，有效地將破產(chǎn)負(fù)面影響消解至最低程度。再次，充分發(fā)揮政府公共服務(wù)職能，解決和解、重整方案執(zhí)行問(wèn)題，由政府先期解決和解方案執(zhí)行中將牽涉到的企業(yè)信用修復(fù)、稅費(fèi)繳納等問(wèn)題。
[1] 《2017年度浙江法院破產(chǎn)審判十大案例》，浙江法院網(wǎng)，2018年4月16日，網(wǎng)址：http://www.zjsfgkw.cn/art/2018/4/16/art_105_2316.html
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原標(biāo)題： 淺議預(yù)重整制度在國(guó)內(nèi)的實(shí)踐
