共益?zhèn)鶆?wù)是在破產(chǎn)程序中為債權(quán)人、債務(wù)人的共同利益所負擔(dān)的債務(wù)。所以，共益?zhèn)顿Y能夠最大化破產(chǎn)財產(chǎn)價值的同時，深度參與破產(chǎn)企業(yè)重整、債務(wù)重組、不良資產(chǎn)經(jīng)營等工作，不僅可以有效化解內(nèi)生不良，在傳統(tǒng)投后處置的基礎(chǔ)上，化廢為寶，變被動處置為主動投資，而且還能夠在在資產(chǎn)荒的市場環(huán)境中，發(fā)掘特殊機會投資領(lǐng)域，尋找適合的投資模式，為未來的投資補充新的投資方向，儲備資產(chǎn)。

一、共益?zhèn)c其他權(quán)益區(qū)別

在我國《企業(yè)破產(chǎn)法》2006年修訂時，將共益?zhèn)鶆?wù)與破產(chǎn)費用進行分離，考慮到二者均是為債權(quán)人的共同利益而負擔(dān)且均由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償，清償順序均優(yōu)先于大部分破產(chǎn)債權(quán)。為更好的厘清共益?zhèn)秶瑢ζ飘a(chǎn)費用、破產(chǎn)債權(quán)和共益?zhèn)M行對比分析如下：

二、共益?zhèn)秶慕缍?/span>

（一）發(fā)生內(nèi)容的界定

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（下稱“《企業(yè)破產(chǎn)法》”）第42條、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）（三）》（下稱“《破產(chǎn)法司法解釋二》”“《破產(chǎn)法司法解釋三》”）、相關(guān)司法判例的梳理，能夠列入共益?zhèn)鶆?wù)的主要如下：（1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；（2）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；（3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；（4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；（6）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；（7）因分割共有財產(chǎn)導(dǎo)致其他共有人損害產(chǎn)生的債務(wù)；（8）因撤銷不合理價格交易，債務(wù)人應(yīng)返還受讓人已支付價款所產(chǎn)生的債務(wù)；（9）破產(chǎn)申請受理后，債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，因原權(quán)利人無法取回該財產(chǎn)，導(dǎo)致原權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)；或原權(quán)利人依法追回轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，第三人已支付對價而產(chǎn)生的債務(wù)；（10）破產(chǎn)申請受理后，債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金已經(jīng)交付給債務(wù)人或者代償物已經(jīng)交付給債務(wù)人且不能與債務(wù)人財產(chǎn)予以區(qū)分，導(dǎo)致權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)；（11）出賣人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同，并依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定要求買受人向其交付買賣標的物的，買受人依法履行合同義務(wù)并將買賣標的物交付出賣人管理人后，買受人已支付價款損失形成的債權(quán)作為共益?zhèn)鶆?wù)清償；（12）買受人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的，原買賣合同中約定的買受人支付價款或者履行其他義務(wù)的期限在破產(chǎn)申請受理時視為到期，買受人管理人應(yīng)當(dāng)及時向出賣人支付價款或者履行其他義務(wù)；（13）買受人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同，出賣人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定主張取回買賣標的物的，取回的標的物價值明顯減少給出賣人造成損失的，出賣人可從買受人已支付價款中優(yōu)先予以抵扣后，將剩余部分返還給買受人;對買受人已支付價款不足以彌補出賣人標的物價值減損損失形成的債權(quán)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。除上述已經(jīng)在司法實踐中確定的共益?zhèn)鶆?wù)外，還有如下類型：

1、再融資為共益?zhèn)鶆?wù)

《破產(chǎn)法》第42條第4項規(guī)定，為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)。由此破產(chǎn)過程中基于業(yè)務(wù)開展進行的借款應(yīng)屬共益?zhèn)鶆?wù)。典型案例為：廣東省高院在（2014）粵高法民二破終字第2號民事判決書（深圳市億商通進出口有限公司與東莞市清溪金臥牛實業(yè)有限公司破產(chǎn)債權(quán)確認糾紛案）中認為，案涉借款經(jīng)由管理人確認且約定用于繼續(xù)營業(yè)而支出的費用，系為維護全體權(quán)利人和破產(chǎn)財產(chǎn)利益而發(fā)生，屬于破產(chǎn)法第42條第4項規(guī)定的情形，應(yīng)當(dāng)認定為共益?zhèn)鶆?wù)。

2、租賃合同中的預(yù)付租金義務(wù)

在（2016）最高法民他93號答復(fù)函（[2017]湘民再461號判決書）《關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)簽訂的未履行完畢的租賃合同糾紛法律適用問題的請示》中亦明確了租賃合同中預(yù)付租金義務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)：“租賃合同如判解除，則預(yù)付租金構(gòu)成不當(dāng)?shù)美麘?yīng)依法返還，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第42條第三項的規(guī)定，該不當(dāng)?shù)美颠€債務(wù)應(yīng)作為共益?zhèn)鶆?wù)，由破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)中隨時返還。”

3、可以納入共益?zhèn)钠渌M用

一是大額訴訟費用。如“創(chuàng)成系四公司實質(zhì)合并重整案”（[2016]粵13民破1、2、3、4號），明確將“為正確確認破產(chǎn)債權(quán)而產(chǎn)生的大額訴訟費用”納入共益?zhèn)鶆?wù)的范圍。

二是中介服務(wù)費。《審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）》（深中法發(fā)〔2019〕3號）中明確，自行管理的債務(wù)人聘請法律顧問、財務(wù)顧問等社會中介機構(gòu)提供重整所必需的中介服務(wù)的費用，在滿足條件的情況下可列入共益?zhèn)鶆?wù)。

三是其他費用。《北京破產(chǎn)法庭破產(chǎn)重整案件辦理規(guī)范（試行）》中明確，其他使債務(wù)人財產(chǎn)收益的目的借款，同樣可以作為共益?zhèn)M行確定。

4、轉(zhuǎn)清算后的共益?zhèn)J定

《企業(yè)破產(chǎn)法》第93條規(guī)定，人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。因此在重整轉(zhuǎn)清算前投資人所受的清償仍然有效；為避免共益?zhèn)顿Y風(fēng)險，可在重整計劃中明確轉(zhuǎn)清算后的賠償順序，對于共益?zhèn)词芮鍍敳糠郑谄飘a(chǎn)清算階段，明確共益?zhèn)鶛?quán)優(yōu)先于職工債權(quán)、稅款債權(quán)、普通債權(quán)受償；但不得優(yōu)先于設(shè)立擔(dān)保的債權(quán)以及建設(shè)工程優(yōu)先債權(quán)受償。同時，為共益?zhèn)杩钤O(shè)定的擔(dān)保仍然有效，如已設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的，則依法享有優(yōu)先受償權(quán)。

（二）發(fā)生區(qū)間的界定

2019年出臺并于2020年修正的《最高人民法院<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（三）（2020修正）》第二條規(guī)定“破產(chǎn)申請受理后，經(jīng)債權(quán)人會議決議通過，或者第一次債權(quán)人會議召開前經(jīng)人民法院許可，管理人或者自行管理的債務(wù)人可以為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而借款。提供借款的債權(quán)人主張參照企業(yè)破產(chǎn)法第四十二條第四項的規(guī)定優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持，但其主張優(yōu)先于此前已就債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保的債權(quán)清償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧９芾砣嘶蛘咦孕泄芾淼膫鶆?wù)人可以為前述借款設(shè)定抵押擔(dān)保，抵押物在破產(chǎn)申請受理前已為其他債權(quán)人設(shè)定抵押的，債權(quán)人主張按照民法典第四百一十四條規(guī)定的順序清償，人民法院應(yīng)予支持。”

1、起始時間限定

破產(chǎn)程序開始后，相關(guān)主體可以向法院提出重整，重整期間為法院裁定重整之日到重整程序終止。相關(guān)法條規(guī)定為《企業(yè)破產(chǎn)法》第42條“共益?zhèn)鶆?wù)產(chǎn)生于人民法院受理破產(chǎn)申請后”；
第70條“債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整”；第72條“自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間”。

相關(guān)司法判例為江志明、浙江多樂佳實業(yè)有限公司普通破產(chǎn)債權(quán)確認糾紛案（[2020]浙10民終1679號），法院意見為，共益?zhèn)鶆?wù)是在破產(chǎn)程序進行中產(chǎn)生，重整計劃是在破產(chǎn)重整程序終結(jié)后執(zhí)行，該計劃執(zhí)行期間所產(chǎn)生的債務(wù)不屬于在破產(chǎn)程序進行中發(fā)生，因此，該期間所產(chǎn)生的債務(wù)也不屬于共益?zhèn)鶆?wù)。

2、例外突破情況

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第42條的規(guī)定，在法院審查裁定受理企業(yè)破產(chǎn)申請之前，即便是因預(yù)重整而發(fā)生的續(xù)建借款也無法按照共益?zhèn)軆敗５鞯胤ㄔ簩τ陬A(yù)重整階段的續(xù)建融資的認定也逐漸放寬和明朗。例如，青島中院2020年公布的《破產(chǎn)案件預(yù)重整操作指引（試行）》以及深圳中院2019年出臺的《審理企業(yè)重整案件的工作指引（試行）》均規(guī)定“在預(yù)重整期間，債務(wù)人因持續(xù)經(jīng)營需要，經(jīng)法院批準，可以對外借款。受理重整申請后，該借款可參照《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第（四）項的規(guī)定清償。”可見，雖然預(yù)重整階段的續(xù)建借款無法作為共益?zhèn)鶅?yōu)先受償，但為解決融資困境、降低融資風(fēng)險，司法實踐實際已提前了共益?zhèn)鶆?wù)的認定期限。

3、終止時間認定

《企業(yè)破產(chǎn)法》第86條“自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告”。重整計劃被批準裁定后，債務(wù)人將回歸到自主經(jīng)營的狀態(tài)，為了實現(xiàn)重整計劃執(zhí)行完畢后的正常經(jīng)營，債務(wù)人在重整計劃執(zhí)行期間將重新開展各類生產(chǎn)經(jīng)營活動，在此期間所負債務(wù)的便不再是共益?zhèn)鶆?wù)。如[2020]浙10民終1604號，法院認為，“法律規(guī)定的共益?zhèn)鶆?wù)，是指為全體債權(quán)人的共同利益所負的債務(wù)。因此，……破產(chǎn)后債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)所產(chǎn)生的債務(wù)并非全都是共益?zhèn)鶆?wù)。買賣合同債務(wù)不具有上述繼續(xù)營業(yè)必須開支及增加償債能力以保障全體債權(quán)人利益的作用，不能認定為共益?zhèn)鶆?wù)。另外，共益?zhèn)鶆?wù)是在破產(chǎn)程序進行中產(chǎn)生，重整計劃是在破產(chǎn)重整程序終止后執(zhí)行，后續(xù)在重整計劃執(zhí)行期間債務(wù)人新發(fā)生的債務(wù)，只是債務(wù)人經(jīng)營管理中新發(fā)生的一般性債務(wù)，并非出于為了全體債權(quán)人利益的目的，因此，該期間所產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)當(dāng)不屬于共益?zhèn)鶆?wù)”。[2020]魯1325民初6031號，山東省費縣人民法院認為，“借款發(fā)生在破產(chǎn)重整程序終止后，相應(yīng)的借款不屬于共益?zhèn)鶆?wù)”。

（三）法定程序的要求

1、債權(quán)人會議/債權(quán)人委員會確認

《企業(yè)破產(chǎn)法》第61條第1款規(guī)定，債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：（1）核查債權(quán)；（2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；（3）監(jiān)督管理人；（4）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（5）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）通過重整計劃；（7）通過和解協(xié)議；（8）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；（9）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；（10）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；（11）人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。其中，共益?zhèn)J定部分可以納入到“人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)”的兜底情形中。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第68條第1款，債權(quán)人委員會具有債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。若重整案件審理法院認為債權(quán)人會議得行使擴張性認定共益?zhèn)鶆?wù)的職權(quán)，且債權(quán)人會議將該“認定共益?zhèn)鶆?wù)”的職權(quán)委托債權(quán)人委員會行使的決議，則債權(quán)人委員會亦可對共益?zhèn)鶆?wù)進行擴張性認定。

2、重整計劃確認

《企業(yè)破產(chǎn)法》第81條規(guī)定，重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括債務(wù)人的經(jīng)營方案、債權(quán)分類、債權(quán)調(diào)整方案、債權(quán)受償方案、重整計劃的執(zhí)行期限、重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限、有利于債務(wù)人重整的其他方案等七方面的內(nèi)容。因此，確認共益?zhèn)鶆?wù)，明確清償順位，可通過重整計劃的確認得以實現(xiàn)。

綜上，

共益?zhèn)耐顿Y人可在滿足一定條件下，將相應(yīng)的款項借給破產(chǎn)企業(yè)，具體交易結(jié)構(gòu)如下：

三、共益?zhèn)鍍旐樞?/strong>

（一）常規(guī)清償順序

《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條規(guī)定，共益?zhèn)鶛?quán)優(yōu)先于社會保險費用、稅款債權(quán)、破產(chǎn)債權(quán)受償；《企業(yè)破產(chǎn)法》第109條以及《破產(chǎn)法司法解釋二》第3條第2款規(guī)定，共益?zhèn)鶛?quán)不能優(yōu)先于對特定擔(dān)保物享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)清償。《破產(chǎn)法司法解釋三》第2條規(guī)定，提供借款的債權(quán)人可按照共益?zhèn)鶅?yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)清償，但不能優(yōu)先于此前已就債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保的債權(quán)清償。另，共益?zhèn)杩羁梢栽O(shè)定抵押擔(dān)保，可就已經(jīng)抵押的財產(chǎn)設(shè)定多次抵押，抵押順序按照民法典規(guī)定的順序清償。

綜上，破產(chǎn)重整程序中的清償依次順序為：有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)及破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)、稅款債權(quán)、職工債權(quán)、普通債權(quán)、劣后債權(quán)及出資人權(quán)益。

（二）涉房企項目清償順序

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第36條規(guī)定，抵押權(quán)等擔(dān)保債權(quán)的清償順序劣后于承包人享有的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)；《全國法院民商事審判工作會議紀要》（下稱“《九民紀要》”）的第125至127條規(guī)定，對于符合特定條件的商品房消費者，其所享有的權(quán)利優(yōu)先于抵押權(quán)人的抵押權(quán)。《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》（以稱“《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》”）第29條規(guī)定，特定情形下商品房消費者享有的權(quán)利具有絕對的優(yōu)先性。符合特定條件的商品房消費者權(quán)益受到特殊保護，其清償順位居于前列。

綜上，涉房類項目破產(chǎn)重整程序中的清償依次順序為：商品房消費者權(quán)利，建設(shè)工程款債權(quán)，擔(dān)保債權(quán)（含設(shè)立擔(dān)保的共益?zhèn)鶛?quán)）及破產(chǎn)費用，共益?zhèn)鶆?wù)，稅款債權(quán)、職工債權(quán)、普通債權(quán)、劣后債權(quán)及出資人權(quán)益。

四、共益?zhèn)顿Y投資項目準入

（一）常規(guī)共益?zhèn)椖繙嗜?/strong>

1、項目標的

在投資前需對項目的社會價值、重整成本、市場發(fā)展前景，以及項目本身的經(jīng)濟效益進行全方位的評估，明確項目的自身優(yōu)勢并確保共益?zhèn)耐顿Y可支撐項目的盤活并產(chǎn)生收益。

2、投資周期

考慮到企業(yè)已進入破產(chǎn)程序，債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜，不可預(yù)見事件較多，為降低投資風(fēng)險，應(yīng)選擇“短、快”型開發(fā)項目進行投資。

3、資金占比

為確保投入資金的安全性，應(yīng)盡量選擇前期追加投入資金相對較小、可通過項目自身銷售回款滾動開發(fā)建設(shè)的方式來實現(xiàn)項目的整體盤活。前期投入資金量的大小可根據(jù)投入資金量占項目重組成功后可變現(xiàn)價值的比例來判斷，原則上該比值越小，項目投資的安全系數(shù)越高。

（二）涉房企項目共益?zhèn)顿Y的準入標準

瀕于破產(chǎn)或已被申請破產(chǎn)的債務(wù)人，如能獲取現(xiàn)金流，或?qū)⒅匦聠印⒓せ钌a(chǎn)建設(shè)，最大化資產(chǎn)價值，但也有可能沉淀更多資金，價值進一步下跌，虧空進一步擴大，因此篩選合格投資項目是共益?zhèn)顿Y方案首先要關(guān)注的重點，具體而言，至少要滿足如下幾點要求：

1、項目重組價值及可行性

房地產(chǎn)項目需統(tǒng)籌考慮區(qū)域性房地產(chǎn)市場環(huán)境及相關(guān)政策規(guī)定，并對工程質(zhì)量、周邊地勢和價格、改造周期、市場定位、銷售方案等進行全方位的評估，在兼顧工程質(zhì)量以及產(chǎn)品可接受的風(fēng)險程度基礎(chǔ)上測算后續(xù)房地產(chǎn)項目的投資及銷售預(yù)期，進而判斷項目是否有投資價值；

2、投資至形成銷售的周期

應(yīng)選擇投資前期工作準備充分，項目無工程質(zhì)量方面的問題，并在半年至一年時間可完成項目改造并上市交易的項目，并以該項目的銷售回款保障共益?zhèn)顿Y的退出。

3、優(yōu)選地方政府支持項目

啟動項目后續(xù)開工建設(shè)工作，牽涉的利益廣泛、維穩(wěn)任務(wù)繁重，法院只能解決破產(chǎn)重組中所涉及的法律問題，而更為復(fù)雜的社會問題和維穩(wěn)問題則需要依靠政府的支持。尤其是房地產(chǎn)項目，后續(xù)建設(shè)還會涉及土地延期手續(xù)、消防規(guī)劃重新審核、施工許可證變更或重新辦理、預(yù)售許可證辦理等一系列手續(xù)，優(yōu)先選擇得到地方政府重點關(guān)注和支持的項目，由其協(xié)助解決歷史遺留、各項缺陷手續(xù)的補辦等問題，通過“府院聯(lián)動”的方式促成各方利益最大化、實現(xiàn)共贏。

五、共益?zhèn)顿Y方案設(shè)計

（一）常規(guī)共益?zhèn)顿Y方案

1、確定投資要素

確定共益?zhèn)慕杩钪黧w、借款金額、借款利率、借款期限、償債方式，款項用途、清償順序，資金監(jiān)管方式、擔(dān)保及違約措施（包括罰息、違約金等），如能獲得法院的支持，應(yīng)提請法院出具同意破產(chǎn)企業(yè)借用支取共益?zhèn)铐椀牟枚ā?/p>

2、確定投資區(qū)間

共益?zhèn)顿Y應(yīng)分布在重整投資期間，目前雖然局部地區(qū)同意在破產(chǎn)重整前進行共益?zhèn)顿Y，但依然存在債權(quán)性質(zhì)爭議的風(fēng)險，如可能，應(yīng)盡量將共益?zhèn)顿Y限定在重整投資期間，并將共益?zhèn)顿Y納入到重整計劃方案中，交由債權(quán)人會議表決通過，并經(jīng)法院裁定批準。對于破產(chǎn)重整結(jié)束后，目前法律法規(guī)及司法判例，均不支持將投資納入共益?zhèn)懂牎?/p>

3、確定清償順序

在進行共益?zhèn)顿Y過程中，應(yīng)通過如下措施鎖定共益?zhèn)顿Y的“超級優(yōu)先權(quán)”：

一是在合同文本的設(shè)計中，要明確融資方案的具體金額、年化利率、借款期限，明確該投資方案列為共益?zhèn)鶆?wù)，在今后清償時與破產(chǎn)費用在同一順位，優(yōu)先于破產(chǎn)法第113條清償順序（首先清償破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；然后清償破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；最后清償普通破產(chǎn)債權(quán)）進行清償。

二是在破產(chǎn)重整程序中，該方案的共益?zhèn)再|(zhì)應(yīng)獲得債權(quán)人會議審議通過或者在第一次債權(quán)人會議召開前經(jīng)人民法院許可。

三是通過破產(chǎn)管理人加強與府院溝通，由破產(chǎn)案件管轄法院裁定確認投資行為的共益?zhèn)鶆?wù)性質(zhì)。在法院裁定中應(yīng)明確無論破產(chǎn)企業(yè)重整或是破產(chǎn)清算程序中，該筆投資業(yè)務(wù)均適用于共益?zhèn)鶆?wù)的相關(guān)規(guī)定，用債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償，并爭取在破產(chǎn)清算程序中，共益?zhèn)鶅斶€順序應(yīng)優(yōu)先于抵押債權(quán)。之所以如此，是因為根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)重整失敗進入到破產(chǎn)清算程序后，共益?zhèn)鶆?wù)的受償順序劣后于抵押債權(quán)。在實踐中，破產(chǎn)清算案件中在償還有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)后，大部分已無法保證共益?zhèn)鶆?wù)的償還。因此要求法院裁定確認若后續(xù)破產(chǎn)企業(yè)進入到清算程序中，共益?zhèn)鶆?wù)仍優(yōu)先于有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)清償，方可確保投資的本息收益。

4、爭取增信措施

在實操層面，為爭取到共益?zhèn)顿Y，通常允許為共益?zhèn)O(shè)定擔(dān)保物權(quán)，但為共益?zhèn)黾拥盅簱?dān)保應(yīng)關(guān)注如下兩個方面的問題，一是如果債務(wù)人企業(yè)在此之前已經(jīng)對特定財產(chǎn)設(shè)定抵押或其他物的擔(dān)保，共益?zhèn)鶆?wù)的清償不得損害此前已就債務(wù)人特定財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的債權(quán)的清償利益；如果為共益?zhèn)O(shè)定了抵押，而抵押物在破產(chǎn)申請受理前已為其他債權(quán)人設(shè)定抵押的，要根據(jù)《民法典》第414條（即原《物權(quán)法》第199條）規(guī)定的順序清償（即同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償）；二是在共益?zhèn)显O(shè)定擔(dān)保，應(yīng)遵守法定的程序，即需經(jīng)債權(quán)人會議決議通過，或者在第一次債權(quán)人會議召開前經(jīng)人民法院許可。

進入到破產(chǎn)重整情緒的企業(yè)，潔凈資產(chǎn)較為稀缺，也可同時參照“舟山中恒置業(yè)有限公司破產(chǎn)重整案”模式，由擔(dān)保物權(quán)人簽署同意劣后于共益?zhèn)某兄Z，以實現(xiàn)共益?zhèn)杩畹某墐?yōu)先權(quán)。

（二）涉房企項目共益?zhèn)顿Y方案

涉及房企的業(yè)務(wù)方案設(shè)計需要一戶一策，在上述常規(guī)業(yè)務(wù)方案要素基礎(chǔ)上，基本上可以參照如下框架設(shè)計具體方案內(nèi)容：

需要注意的是，在房地產(chǎn)項目中，因為房產(chǎn)項目續(xù)建形成的債務(wù)往往金額巨大，且需要從建成后的商品房銷售收入中清償，對于資金的需求量較大，但共益?zhèn)哂须S時清償?shù)奶卣鳎诤艽蟪潭壬细淖冊谙葌鶛?quán)的受償順序，因此在方案設(shè)計時需與其他債權(quán)人、破產(chǎn)管理管理人、法院進行充分溝通，在獲得債權(quán)人會議和人民法院的認可之后，方可循序推進共益?zhèn)顿Y業(yè)務(wù)。在具體投資方案上，需要考慮如下幾點內(nèi)容：

1、投資額度

在盡調(diào)基礎(chǔ)上，充分考慮市場因素，對后期續(xù)建資金做出預(yù)算，并考慮提升一定幅度確保資金流動性充足。

2、投資期限

根據(jù)項目現(xiàn)狀與施工方（或引入的代建方）溝通確認施工期限，與包銷方溝通確認銷售期限進而設(shè)定合理的投資期限。如果項目開發(fā)、施工、銷售順利，可提前償還。

3、投資前提

在一債會之前，重整投資方案要獲得人民法院批準。一債會后，重整投資方案獲得債權(quán)人會議大會通過，且經(jīng)法院裁定認可。另外，與各個優(yōu)先債權(quán)人已簽署相關(guān)文件，如讓渡承諾等。

4、增信措施

對于涉房企的破產(chǎn)重整，增信措施往往是在建工程抵押。

《擔(dān)保法》司法解釋對在建工程抵押的合法性進行了明確，但對在建工程抵押的條件未作具體規(guī)定。建設(shè)部《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第三條將在建工程抵押限定為：抵押人為取得在建工程繼續(xù)建造資金的貸款，以其合法方式取得的土地使用權(quán)連同在建工程的投入資產(chǎn)，以不轉(zhuǎn)移占有的方式抵押給貸款銀行作為償還貸款履行擔(dān)保的行為。根據(jù)《擔(dān)保法》司法解釋、《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》及其他法律法規(guī)的規(guī)定，在建工程抵押必須具備以下條件：

一是在建工程抵押款的用途為在建工程繼續(xù)建造所需資金《民法典》已明確實施后在建工程抵押可以為其他債權(quán)種類設(shè)定抵押，對在建工程抵押擔(dān)保的種類沒有限定。

二是在建工程占用范圍內(nèi)的土地，已經(jīng)繳納全部土地出讓金，并取得國有土地使用權(quán)證。

三是《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》明確規(guī)定，在建工程抵押合同應(yīng)載明土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證三證的編號，故在建工程抵押必須已經(jīng)取得土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證。同時，正在建造的在建工程抵押，還必須取得建設(shè)工程施工許可證。

四是投入工程的自有資金必須達到工程建設(shè)總投資的25%以上，并已經(jīng)確定工程施工進度和工程竣工交付日期。

5、退出方式

可考慮銷售回款后或銷售回款達到一定金額后，按約定比例留存一定的經(jīng)營所需款項，剩余部分可提前申請清償。

六、共益?zhèn)顿Y存續(xù)期管理及退出

共益?zhèn)顿Y的存續(xù)期管理工作主要以實現(xiàn)共益?zhèn)某墐?yōu)先權(quán)及過程管控為主。具體而言，主要集中在如下四個方面：

（一）常規(guī)共益?zhèn)胬m(xù)期管理及退出

1、共益?zhèn)Y金的全程管控

通過設(shè)立監(jiān)管賬戶、在銀行預(yù)留印鑒、共同保管U盾及財務(wù)專用章等方式對資金進行管控，根據(jù)制定資金使用計劃對資金使用進行審批，確保資金用途符合約定。

2、對企業(yè)和資產(chǎn)進行監(jiān)管

可采取委派董事（重大事項一票否決權(quán)）、修改公司章程限制對外借款、擔(dān)保權(quán)限、聘請中介機構(gòu)監(jiān)督工程建設(shè)、審計項目成本核算、公司資金往來和財務(wù)管理等。

3、對項目銷售進行監(jiān)管

如為房地產(chǎn)項目，應(yīng)根據(jù)已制定的代銷方案，對銷售進度實時跟蹤，要求破產(chǎn)管理人至少按月披露銷售面積及回款情況。項目產(chǎn)生銷售回款后，需進行資金歸集并設(shè)定銷售回款達到一定金額后，按約定比例留存一定的經(jīng)營所需款項，剩余部分可提前申請清償。

4、建立健全項目退出方案

共益?zhèn)耐顿Y一般是通過所投資項目產(chǎn)生的現(xiàn)金流（如為房地產(chǎn)項目，則為房地產(chǎn)銷售現(xiàn)金流）實現(xiàn)退出；如果項目運營失敗，也應(yīng)確保共益?zhèn)顿Y的本金和利息應(yīng)在清償時與破產(chǎn)費用在同一順位的清償順序上進行清償。

（二）涉房企項目共益?zhèn)胬m(xù)管理及退出

1、工程監(jiān)管

可聘請管理團隊駐場，對房地產(chǎn)項目的續(xù)建進行監(jiān)管，通過與相關(guān)責(zé)任方的對接，如與施工單位、監(jiān)理單位的對接，把控項目進展并把控項目資金的使用。

2、銷售監(jiān)管

根據(jù)已制定的經(jīng)營方案，對企業(yè)經(jīng)營進度實時跟蹤，要求破產(chǎn)管理人及時披露目標項目的開發(fā)、銷售及回款情況。目標項目產(chǎn)生回款后，需進行資金歸集并設(shè)定銷售回款達到一定金額后，按約定比例留存一定的經(jīng)營所需款項，剩余部分可提前申請清償。