法園金融法律研究 作者：王平lawyer
來源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
2018年12月2日，《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》【中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令（2018年第7號）】正式頒布。
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》規(guī)定，銀行理財子公司開展業(yè)務，應當遵守《關于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見》（銀發(fā)〔2018〕106號）（以下簡稱《指導意見》和《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法》【中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令（2018年第6號）】的總則、分類管理、業(yè)務規(guī)則與風險管理、附則以及附件《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理要求》的相關規(guī)定，本辦法另有規(guī)定的除外。由此可知，理財子公司開展理財業(yè)務必須遵守《指導意見》和《理財業(yè)務管理辦法》的規(guī)定，但是理財子公司管理辦法另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。
與此前正式頒布的《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法》相比，子公司理財業(yè)務規(guī)則更具靈活性，但是在某些方面，也存在局限性。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
發(fā)行公募及私募理財產(chǎn)品
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
發(fā)行公募及私募理財產(chǎn)品；理財顧問與咨詢業(yè)務；經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他業(yè)務。
評述：
銀行理財專營部門，作為商業(yè)銀行的一個職能部門，僅能發(fā)行理財產(chǎn)品。
理財子公司作為一個非銀行金融機構(gòu)，除發(fā)行理財產(chǎn)品外，還能經(jīng)營理財顧問與咨詢業(yè)務以及其他經(jīng)批準的業(yè)務。
就經(jīng)營范圍而言，理財子公司業(yè)務上更為廣泛，但如果與商業(yè)銀行相比，其經(jīng)營范圍并無優(yōu)勢。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
按照《商業(yè)銀行資本管理辦法（試行）》的相關規(guī)定計提操作風險資本。
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司應當按照理財產(chǎn)品管理費收入的10%計提風險準備金，風險準備金余額達到理財產(chǎn)品余額的1%時可以不再提取。風險準備金主要用于彌補因銀行理財子公司違法違規(guī)、違反理財產(chǎn)品合同約定、操作錯誤或者技術故障等給理財產(chǎn)品財產(chǎn)或者投資者造成的損失。
銀行理財子公司應當遵守凈資本監(jiān)管要求。相關監(jiān)管規(guī)定由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)另行制定。評述：
商業(yè)銀行理財業(yè)務需計提操作風險資本。理財子公司需計提風險準備金，未來監(jiān)管部門還將出臺理財子公司凈資本監(jiān)管要求，屆時也將遵守。
由此，在監(jiān)管指標方面，兩類理財業(yè)務均需受到相關監(jiān)管約束，只是約束的方式不一樣。此外，理財子公司所面臨的凈資本約束，還有待監(jiān)管的進一步明確。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
公募理財產(chǎn)品的單一投資者銷售起點金額不得低于1萬元人民幣。
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
公募理財產(chǎn)品無最低銷售起點要求。
評述：
商業(yè)銀行公募理財?shù)匿N售起點為1萬元人民幣。
理財子公司公募理財產(chǎn)品無銷售起點，這將極大地增強理財子公司募集資金的能力。
就公募理財銷售起點金額而言，理財子公司的理財業(yè)務更具優(yōu)勢。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
只能通過本行渠道（含營業(yè)網(wǎng)點和電子渠道）銷售理財產(chǎn)品，或者通過其他商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行、村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的銀行業(yè)金融機構(gòu)代理銷售理財產(chǎn)品。商業(yè)銀行不得通過電視、電臺、互聯(lián)網(wǎng)等渠道對具體理財產(chǎn)品進行宣傳，本行渠道（含營業(yè)網(wǎng)點和電子渠道）除外。
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司可以通過商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行、村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的銀行業(yè)金融機構(gòu)，或者國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)認可的其他機構(gòu)代理銷售理財產(chǎn)品。代理銷售銀行理財子公司理財產(chǎn)品的機構(gòu)應當遵守國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)關于代理銷售業(yè)務的相關規(guī)定。銀行理財子公司不得通過電視、電臺、互聯(lián)網(wǎng)等渠道對私募理財產(chǎn)品進行公開宣傳。
評述：
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品只能自銷或通過吸收公眾存款的金融機構(gòu)代銷。
理財子公司理財產(chǎn)品代銷機構(gòu)較為廣泛，包括吸收公眾存款的銀行業(yè)金融機構(gòu)，或者國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)認可的其他機構(gòu)，至于何為國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)認可的其他機構(gòu)，并未明確，有待監(jiān)管部門進一步規(guī)定。
理財子公司私募理財不得通過互聯(lián)網(wǎng)等渠道公開宣傳。即便商業(yè)銀行理財產(chǎn)品無此規(guī)定，但依舊應當遵循私募產(chǎn)品的銷售規(guī)則。對于銷售而言，兩類理財產(chǎn)品并無區(qū)別。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接投資于信貸資產(chǎn)，不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn)，不得直接或間接投資于本行或其他銀行業(yè)金融機構(gòu)發(fā)行的理財產(chǎn)品，不得直接或間接投資于本行發(fā)行的次級檔信貸資產(chǎn)支持證券。
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn)受（收）益權(quán)，面向非機構(gòu)投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)受（收）益權(quán)。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司理財產(chǎn)品不得直接投資于信貸資產(chǎn)，不得直接或間接投資于主要股東的信貸資產(chǎn)及其受（收）益權(quán)，不得直接或間接投資于主要股東發(fā)行的次級檔資產(chǎn)支持證券，面向非機構(gòu)投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)受（收）益權(quán)。
銀行理財子公司發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于本公司發(fā)行的理財產(chǎn)品，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。銀行理財子公司發(fā)行的理財產(chǎn)品可以再投資一層由受金融監(jiān)督管理部門依法監(jiān)管的其他機構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品，但所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資公募證券投資基金以外的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。
評述：
結(jié)合商業(yè)銀行及理財子公司關于信貸資產(chǎn)及受（收）益權(quán)投資相關規(guī)定可得出結(jié)論：銀行理財子公司理財產(chǎn)品可以投資主要股東以外的銀行的信貸資產(chǎn)及其受（收）益權(quán)和主要股東以外的銀行發(fā)行的次級檔資產(chǎn)支持證券。銀行理財子公司發(fā)行的理財產(chǎn)品可以在符合《指導意見》的前提下投資于本公司以外機構(gòu)發(fā)行的資管產(chǎn)品（含理財產(chǎn)品）。銀行理財產(chǎn)品亦可投資其他類型的資管產(chǎn)品。
由此可知，信貸資產(chǎn)及其受（收）益權(quán)、理財產(chǎn)品、資管產(chǎn)品投資領域，理財子公司投資空間更大。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品投資于非標準化債權(quán)類資產(chǎn)的，應當符合以下要求：
（一）確保理財產(chǎn)品投資與審批流程相分離，比照自營貸款管理要求實施投前盡職調(diào)查、風險審查和投后風險管理，并納入全行統(tǒng)一的信用風險管理體系；
（二）商業(yè)銀行全部理財產(chǎn)品投資于單一債務人及其關聯(lián)企業(yè)的非標準化債權(quán)類資產(chǎn)余額，不得超過本行資本凈額的10%；
（三）商業(yè)銀行全部理財產(chǎn)品投資于非標準化債權(quán)類資產(chǎn)的余額在任何時點均不得超過理財產(chǎn)品凈資產(chǎn)的35%，也不得超過本行上一年度審計報告披露總資產(chǎn)的4%。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司理財產(chǎn)品投資于非標準化債權(quán)類資產(chǎn)的，應當實施投前盡職調(diào)查、風險審查和投后風險管理。銀行理財子公司全部理財產(chǎn)品投資于非標準化債權(quán)類資產(chǎn)的余額在任何時點均不得超過理財產(chǎn)品凈資產(chǎn)的35%。
評述：
理財子公司投資非標的政策更為寬松。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
商業(yè)銀行不得發(fā)行分級理財產(chǎn)品。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
公募產(chǎn)品和開放式私募產(chǎn)品不得進行份額分級。
分級私募產(chǎn)品的總資產(chǎn)不得超過該產(chǎn)品凈資產(chǎn)的140%。分級私募產(chǎn)品應當根據(jù)所投資資產(chǎn)的風險程度設定分級比例（優(yōu)先級份額/劣后級份額，中間級份額計入優(yōu)先級份額）。固定收益類產(chǎn)品的分級比例不得超過3：1，權(quán)益類產(chǎn)品的分級比例不得超過1：1，商品及金融衍生品類產(chǎn)品、混合類產(chǎn)品的分級比例不得超過2：1。
發(fā)行分級資產(chǎn)管理產(chǎn)品的金融機構(gòu)應當對該資產(chǎn)管理產(chǎn)品進行自主管理，不得轉(zhuǎn)委托給劣后級投資者。分級資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得直接或者間接對優(yōu)先級份額認購者提供保本保收益安排。
本條所稱分級資產(chǎn)管理產(chǎn)品是指存在一級份額以上的份額為其他級份額提供一定的風險補償，收益分配不按份額比例計算，由資產(chǎn)管理合同另行約定的產(chǎn)品。
分級理財產(chǎn)品的同級份額享有同等權(quán)益、承擔同等風險，產(chǎn)品名稱中應包含“分級”或“結(jié)構(gòu)化”字樣。
銀行理財子公司不得違背風險收益相匹配原則，利用分級理財產(chǎn)品向特定一個或多個劣后級投資者輸送利益。分級理財產(chǎn)品不得投資其他分級資產(chǎn)管理產(chǎn)品，不得直接或間接對優(yōu)先級份額投資者提供保本保收益安排。
銀行理財子公司應當向投資者充分披露理財產(chǎn)品的分級設計及相應風險、收益分配、風險控制等信息。
銀行理財子公司所發(fā)行分級理財產(chǎn)品的投資顧問及其關聯(lián)方不得以其自有資金或者募集資金投資于該分級理財產(chǎn)品的劣后級份額。評述：
商業(yè)銀行不得發(fā)行分級理財產(chǎn)品。
理財子公司可以發(fā)行分級理財產(chǎn)品，但須遵守《指導意見》及《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》的規(guī)定。
由此可見，在產(chǎn)品分級方面，理財子公司的業(yè)務更加具有靈活性。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
商業(yè)銀行應當對理財投資合作機構(gòu)的資質(zhì)條件、專業(yè)服務能力和風險管理水平等開展盡職調(diào)查，實行名單制管理，明確規(guī)定理財投資合作機構(gòu)的準入標準和程序、責任與義務、存續(xù)期管理、利益沖突防范機制、信息披露義務及退出機制，理財投資合作機構(gòu)的名單應當至少由總行高級管理層批準并定期評估，必要時進行調(diào)整。商業(yè)銀行應當以書面方式明確界定雙方的權(quán)利義務和風險責任承擔方式，切實履行投資管理職責，不因委托其他機構(gòu)投資而免除自身應當承擔的責任。
理財投資合作機構(gòu)應當是具有專業(yè)資質(zhì)并受金融監(jiān)督管理部門依法監(jiān)管的金融機構(gòu)或國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)認可的其他機構(gòu)。
商業(yè)銀行聘請理財產(chǎn)品投資顧問的，應當審查投資顧問的投資建議，不得由投資顧問直接執(zhí)行投資指令，不得向未提供實質(zhì)服務的投資顧問支付費用或者支付與其提供的服務不相匹配的費用。
商業(yè)銀行首次與理財投資合作機構(gòu)合作的，應當提前10日將該合作機構(gòu)相關情況報告銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司公募理財產(chǎn)品所投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品的發(fā)行機構(gòu)、根據(jù)合同約定從事理財產(chǎn)品受托投資的機構(gòu)應當是具有專業(yè)資質(zhì)并受金融監(jiān)督管理部門依法監(jiān)管的金融機構(gòu)，其他理財投資合作機構(gòu)應當是具有專業(yè)資質(zhì)，符合法律、行政法規(guī)、《指導意見》和金融監(jiān)督管理部門相關監(jiān)管規(guī)定并受金融監(jiān)督管理部門依法監(jiān)管的機構(gòu)。
銀行理財子公司可以選擇符合以下條件的私募投資基金管理人擔任理財投資合作機構(gòu)：
（一）在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記滿1年、無重大違法違規(guī)記錄的會員；
（二）擔任銀行理財子公司投資顧問的，應當為私募證券投資基金管理人，其具備3年以上連續(xù)可追溯證券、期貨投資管理業(yè)績且無不良從業(yè)記錄的投資管理人員應當不少于3人；
（三）金融監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他條件。評述：
商業(yè)銀行理財業(yè)務的合作機構(gòu)應當是具有專業(yè)資質(zhì)并受金融監(jiān)督管理部門依法監(jiān)管的金融機構(gòu)或國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)認可的其他機構(gòu)。
理財子公司的合作選取根據(jù)理財產(chǎn)品的類型不同而不同，其中明確可以選擇私募投資基金管理人，并且明確了管理人標準。
由此可見，在合作機構(gòu)選取方面，理財子公司的選取標準更具可操作性。八、自有資金投資
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
商業(yè)銀行不得用自有資金購買本行發(fā)行的理財產(chǎn)品，不得用本行信貸資金為本行理財產(chǎn)品提供融資和擔保。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司以自有資金投資于本公司發(fā)行的理財產(chǎn)品，不得超過其自有資金的20%，不得超過單只理財產(chǎn)品凈資產(chǎn)的10%，不得投資于分級理財產(chǎn)品的劣后級份額。
銀行理財子公司可以運用自有資金開展存放同業(yè)、拆放同業(yè)等業(yè)務，投資國債、其他固定收益類證券以及國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)認可的其他資產(chǎn)，其中持有現(xiàn)金、銀行存款、國債、中央銀行票據(jù)、政策性金融債券等具有較高流動性資產(chǎn)的比例不低于50%。
評述：
在自有資金投資方面，理財子公司的自有資金投資規(guī)范更為細化。而且理財子公司可以有條件地用自有資金投資本公司理財產(chǎn)品。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
無明確規(guī)定。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司發(fā)行公募理財產(chǎn)品的，應當主要投資于標準化債權(quán)類資產(chǎn)以及上市交易的股票，不得投資于未上市企業(yè)股權(quán)，法律、行政法規(guī)和國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。
評述：
此規(guī)定明確理財子公司公募理財產(chǎn)品的投資范圍，對理財子公司理財產(chǎn)品的具體運作更有益。十、股票投資
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
每只公募理財產(chǎn)品持有單只證券或單只公募證券投資基金的市值不得超過該理財產(chǎn)品凈資產(chǎn)的10%；
商業(yè)銀行全部公募理財產(chǎn)品持有單只證券或單只公募證券投資基金的市值，不得超過該證券市值或該公募證券投資基金市值的30%；
商業(yè)銀行全部理財產(chǎn)品持有單一上市公司發(fā)行的股票，不得超過該上市公司可流通股票的30%。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
同一銀行理財子公司全部開放式公募理財產(chǎn)品持有單一上市公司發(fā)行的股票，不得超過該上市公司可流通股票的15%。評述：
對于投資上市公司股票，理財子公司受到的約束指標更少。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品投資于本行或托管機構(gòu)，其主要股東、控股股東、實際控制人、一致行動人、最終受益人，其控股的機構(gòu)或者與其有重大利害關系的公司發(fā)行或者承銷的證券，或者從事其他重大關聯(lián)交易的，應當符合理財產(chǎn)品的投資目標、投資策略和投資者利益優(yōu)先原則，按照商業(yè)原則，以不優(yōu)于對非關聯(lián)方同類交易的條件進行，并向投資者充分披露信息。
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司發(fā)行的理財產(chǎn)品投資于本公司或托管機構(gòu)的主要股東、實際控制人、一致行動人、最終受益人，托管機構(gòu)，同一股東或托管機構(gòu)控股的機構(gòu)，或者與本公司或托管機構(gòu)有重大利害關系的機構(gòu)發(fā)行或承銷的證券，或者從事其他關聯(lián)交易的，應當符合理財產(chǎn)品投資目標、投資策略和投資者利益優(yōu)先原則，按照商業(yè)原則，以不優(yōu)于對非關聯(lián)方同類交易的條件進行，并向投資者充分披露信息。
評述：
對于關聯(lián)人投資，理財子公司增加了投資托管機構(gòu)的情形。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
無相關規(guī)定。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司應當將投資管理職能與交易執(zhí)行職能相分離，實行集中交易制度。
銀行理財子公司應當建立公平交易制度和異常交易監(jiān)控機制，對投資交易行為進行監(jiān)控、分析、評估、核查，監(jiān)督投資交易的過程和結(jié)果，不得開展可能導致不公平交易和利益輸送的交易行為。
銀行理財子公司應當對不同理財產(chǎn)品之間發(fā)生的同向交易和反向交易進行監(jiān)控。同一理財產(chǎn)品不得在同一交易日內(nèi)進行反向交易。確因投資策略或流動性等需要發(fā)生同日反向交易的，應當要求相關人員提供決策依據(jù)，并留存書面記錄備查。國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。
評述：
理財子公司需要實行集中交易制度，并對相關交易進行監(jiān)控，此類要求目前主要出現(xiàn)在保險資金運用及證券投資基金領域。同向及反向交易監(jiān)控、公平交易制度及異常交易監(jiān)控等在證券經(jīng)營機構(gòu)私募資管業(yè)務等也有規(guī)定。此類規(guī)定，在一定程度上增加了理財子公司的投資流程，但是也有益于理財子公司的長期規(guī)范運作，提前防范風險。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
無相關規(guī)定。《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他理財業(yè)務人員，其本人、配偶、利害關系人進行證券投資，應當事先向銀行理財子公司申報，并不得與投資者發(fā)生利益沖突。銀行理財子公司應當建立上述人員進行證券投資的申報、登記、審查、處置等管理制度，并報銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)備案。
評述：
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》對于理財子公司管理人及其配偶、利害關系人進行證券投資的，需履行相關備案手續(xù)。此項要求對理財子公司本身業(yè)務并無不利影響。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法 》
商業(yè)銀行從事理財業(yè)務活動，有根據(jù)《指導意見》經(jīng)認定存在剛性兌付行為的，由銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十六條的規(guī)定，予以處罰。
商業(yè)銀行開展理財業(yè)務，根據(jù)《指導意見》經(jīng)認定存在剛性兌付行為的，應當足額補繳存款準備金和存款保險保費，按照國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)的相關規(guī)定，足額計提資本、貸款損失準備和其他各項減值準備，計算流動性風險和大額風險暴露等監(jiān)管指標。
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》
銀行理財子公司從事理財業(yè)務活動，有根據(jù)《指導意見》經(jīng)認定存在剛性兌付行為的，由銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十六條的規(guī)定，予以處罰。
評述：
一旦認定為剛性兌付，除了處罰之外，商業(yè)銀行可以通過補繳存款保證金等使得風險得到化解，然后理財子公司卻無法通過類似手段控制風險，因而具有局限性。注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。
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